Défis de la chaîne d’approvisionnement – Vue d’ensemble

7 questions à 7 spécialistes

Comme vous le savez, les chaînes d’approvisionnement à l’échelle mondiale ont été durement touchées, avec des conséquences très graves causées par la COVID-19. Alors même que l’économie commence à rouvrir, les questions liées à la chaîne d’approvisionnement continuent d’être au cœur des préoccupations des dirigeants de nombreuses industries, alors que les entreprises naviguent dans des normes commerciales nouvelles et en évolution.

Pour avoir une vue d’ensemble, nous avons posé sept questions à sept avocats de premier plan chez Mccarthy Tétrault ayant une expertise dans les divers domaines de la chaîne d’approvisionnement. Voici ce qu’ils avaient à dire.

7 sur 7

1. Quel est le principal défi que vous avez observé du point de vue de la chaîne d’approvisionnement dans la crise de la COVID-19 ? Selon vous, qu’est-ce qui change au cours de la transition vers la prochaine phase?

Martha Harrison, Commerce international et réglementation des produits : Les plus grands défis sont liés à la circulation des biens – les produits entièrement manufacturés destinés à la distribution et à la vente sur les marchés canadiens ou leurs intrants importés au Canada pour une utilisation ultérieure. Pour gérer ce défi, nous aidons les clients de plusieurs façons :

  • Contrôler les retards à la frontière grâce à des stratégies axées sur les risques;

  • Faire le bilan des stocks nationaux et étrangers;

  • Trouver des opportunités de sortir des produits non essentiels par des moyens contractuels et/ou trouver d’autres sources d’approvisionnement pour compléter l’approvisionnement lorsque les fabricants étrangers opèrent à un rythme réduit ou sont complètement fermés;

  • Établir des relations aux États-Unis et dans d’autres pays qui n’étaient peut-être pas au premier plan auparavant; et

  • Veiller à ce que les clients profitent des possibilités de remise ou de report des droits à la frontière pour réduire les coûts immédiats des produits importés.

Le plus gros problème, c’est le danger de ne compter que sur une seule source d’approvisionnement lorsqu’on fait de la distribution de marchandises au Canada. La diversification du commerce deviendra un élément essentiel des stratégies d’approvisionnement à l’avenir.

2. En ce qui concerne la main-d’oeuvre et l’emploi, sur quoi devons-nous nous concentrer pendant la transition vers le retour à l’espace de travail physique et comment pouvons-nous protéger nos chaînes d’approvisionnement?

Kate McNeill-Keller, Droit du travail et de l’emploi : L’accent est mis sur la santé et la sécurité au travail et sur la prise de toutes les mesures nécessaires pour prévenir le risque de propagation dans la collectivité dans le milieu de travail. Bien que chaque milieu de travail exige une approche adaptée, les considérations importantes comprennent :

  • Points d’accès au lieu de travail;

  • Désinfecter et nettoyer le lieu de travail;

  • Gestion de l’expédition et de la réception (p. ex., comment les marchandises seront-elles échangées à la porte d’expédition et de réception?);

  • Collaborer avec les partenaires de la chaîne d’approvisionnement et leurs protocoles liés à la COVID-19;

  • Restreindre les personnes qui peuvent entrer et sortir du lieu de travail;

  • Reconfigurer les espaces de travail;

  • Décalages des quarts de travail; et

  • Sécuriser les fournitures d’équipement de protection individuelle (« EPI ») et s’assurer qu’elles sont conformes à Santé Canada.

Dans la mesure où la distanciation sociale n’est pas possible, les employeurs peuvent envisager des mesures supplémentaires, telles que l’autosurveillance des symptômes, l’autodéclaration et le dépistage par contact ou d’autres technologies. Il est important de souligner qu’il n’existe pas de solution universelle; les approches dépendront de la nature de l’entreprise. Les employeurs doivent déterminer ce qui est raisonnable dans les circonstances pour respecter leurs obligations en matière de santé et de sécurité au travail.

3. Comment la pandémie de COVID-19 influe-t-elle sur la façon dont vous gérez le risque contractuel avec les contrats existants et nouveaux dans la chaîne d’approvisionnement?

Suzanne Murphy – Corporatif et commercial : À l’avenir, la clé à retenir est d’avoir un système de gestion des contrats solide, de sorte que, par exemple, les clients connaissent leurs contrats de matériel, les contrats de la chaîne d’approvisionnement, etc. Les autres façons de gérer les risques comprennent :

  • Rédaction soignée des clauses de force majeure;

  • Documenter les mesures d’atténuation et de conformité pendant les perturbations de la chaîne d’approvisionnement, ce qui est souvent une condition préalable à l’application d’une clause de force majeure; et

  • Clauses de protection des données dans les contrats et autres stratégies de cybersécurité relatives, par exemple, au partage de ressources en ligne.

4. Compte tenu des difficultés financières imminentes auxquelles sont confrontées de nombreuses entreprises, comment conseillez-vous aux clients d’atténuer le risque de faillite de leurs clients?

Heather Meredith, Faillite et restructuration : Dans le cas où une partie de la chaine d’approvisionnement deviendrait insolvable et ferait l’objet d’une procédure d’insolvabilité, un facteur important est la suspension des procédures :

  • Suspension de la résiliation: si un fournisseur ou une autre contrepartie contractuelle fait l'objet d'une procédure d'insolvabilité, vous pouvez être suspendu de la résiliation des contrats en raison du dépôt de bilan et ne pas exercer d'autres droits conformément au contrat.

  • Approvisionnement continu : dans la mesure où vous êtes fournisseur d'une entité faisant l'objet d'une requête en insolvabilité, vous pouvez être contraint de continuer à fournir (bien que vous puissiez exiger un paiement à la livraison, sauf si vous êtes nommé « fournisseur essentiel »).

  • Examen des contrats : examinez attentivement les contrats pour voir quelles dispositions peuvent aider (par exemple, une disposition de résiliation qui permet à un fournisseur d'obtenir un avertissement préventif ou de résilier avant une requête en insolvabilité).

La meilleure approche consiste à gérer soigneusement les relations d'approvisionnement et à chercher à être au courant des problèmes et à prendre des mesures avant une requête en insolvabilité. Par exemple, en examinant les contrats et en envisageant les dispositions relatives à la résiliation du « dépôt préalable à l’insolvabilité », en surveillant les informations financières et en envisageant d’autres arrangements en matière d’approvisionnement pour offrir une plus grande flexibilité.

Si un fournisseur ou un client est ou peut devenir insolvable, nous travaillons régulièrement avec nos clients pour envisager des approches créatives pour gérer les relations en cours à la lumière des faits dans chaque cas particulier. Nous aidons également nos clients à comprendre les ordonnances judiciaires applicables et / ou les dispositions en matière d'insolvabilité pour garantir que leurs droits sont mieux protégés dans les procédures d'insolvabilité.

5. Que constatez-vous en ce qui concerne les différends liés à la chaîne d’approvisionnement à l’ère de la COVID-19??

Miranda Lam, Litige : La pandémie a donné lieu à un certain nombre de différends et de problèmes découlant des accords sur la chaîne d’approvisionnement, mais les parties – en particulier lorsque la relation est de longue date ou parce que le besoin de maintenir l’offre est plus aigu - ont cherché à régler leurs différends à l’extérieur d’une salle d’audience traditionnelle ou même au-delà des mécanismes de règlement des différends prévus dans l’entente. Il existe des façons pour les parties de faire valoir leurs droits en vertu de leurs ententes pendant cette période.

  • Respecter strictement les clauses de force majeure, le cas échéant;

  • Déterminer si certains droits sont accélérés ou différés en cas de défaut;

  • Tenir compte des droits de résiliation, ne serait-ce que parce que leur invocation peut permettre aux parties de réviser les modalités du contrat; et

  • Recourir à des mécanismes de règlement des différends en temps opportun, en particulier s’il y a des exigences en matière de préavis et de temps exprès. 

Au-delà de vos ententes:

  • Déterminez si l’entente a été « frustrée » ou rendue impossible à exécuter et les recours possibles;

  • Déterminez s’il existe une couverture d’assurance pour faire face à votre perte; et

  • Pour les fournisseurs mandatés par les gouvernements pour fournir de l’EPI ou d’autres formes de soutien, examiner les indemnisations disponibles dans ces circonstances.

6. Les entreprises ont-elles cherché à collaborer pour répondre aux besoins des consommateurs compte tenu des interruptions de la chaîne d’approvisionnement pendant la COVID-19? Comment les gens devraient-ils penser à des solutions communes avec leurs concurrents pour servir le marché, en particulier pour les produits de sauvetage?

Debbie Salzberger, Ententes / Concurrence et Investissements étrangers : Tout comme les particuliers ont tendu la main à leurs réseaux personnels pour obtenir du soutien en ces temps incertains, nos homologues des entreprises peuvent être enclins à faire la même chose. Toutefois, les collaborations entre concurrents dans le cadre de certaines activités, telles que les accords sur le prix des produits ou des services, les niveaux de production et l’attribution de clients ou de marchés, peuvent présenter un risque grave, y compris la responsabilité pénale potentielle, en vertu de la Loi sur la concurrence, R.S.C. 1985, c. C-34.

Ce que vous devez savoir :

  • Récemment, le Bureau de la concurrence a indiqué qu’il pourrait exercer son pouvoir discrétionnaire d’application de la loi dans certaines circonstances, compte tenu du fait que certaines collaborations avec des concurrents pourraient être nécessaires pour assurer la fourniture continue de biens et de services « essentiels ».

  • Toutefois, ces lignes directrices ne s’appliquent qu’aux industries et aux circonstances très limitées; la collaboration doit être limitée dans le temps et se limiter à ce qui est absolument nécessaire pour relever les défis de la chaîne d’approvisionnement pendant la pandémie.

  • Fait important, tout assouplissement du pouvoir discrétionnaire du Bureau de la concurrence en matière d’application de la loi ne protégerait pas les parties de la possibilité d’un litige privé.

  • Par conséquent, les entreprises doivent continuer de tenir compte des lois antitrust pour s’assurer qu’elles ne créent pas par inadvertance un remède qui pourrait être pire que la maladie.

7. Alors que les organisations se préparent à rouvrir les chaînes d’approvisionnement, quelles technologies déploient-elles pour protéger la santé et la sécurité de leurs employés et de leurs travailleurs? Quels problèmes juridiques voyez-vous concernant l’utilisation de cette technologie?

Christine Ing, Technologie : La technologie qui aide à protéger la santé et la sécurité des employés est tout aussi importante que la distanciation sociale au bureau. Le dépistage des contacts est une technologie principale évaluée par de nombreuses autorités gouvernementales partout au Canada, mais cette technologie a des répercussions sur la protection de la vie privée. Un thème clé que nous observons est que la technologie de recherche des contacts ne peut pas être obligatoire. Les employeurs devront décider dans quelle mesure ils recommanderont l’utilisation de cette technologie dans leur milieu de travail.

Où allons-nous maintenant?

Comme vous pouvez le voir, les défis de la chaîne d’approvisionnement sont divers. Les dirigeants d’entreprise doivent adopter une approche globale pour stabiliser leurs chaînes d’approvisionnement en vue d’un succès à long terme, au-delà des impacts liés à la COVID‑19.

Nous pouvons aider. N’hésitez pas à nous contacter pour discuter de vos préoccupations particulières.

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